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非法添 加和滥用食品添加剂刑事案件分析

发布时间:2017-07-28 09:57:09点击率:

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【内容提要】目前,我国最 突出的食品安全问题是非法添加非食用物质和滥用食品添加剂.本文根据《中华人 民共和国刑法修正案(八)》和《最高人民法院,最高人 民检察院关于办 理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定,重点就 打击滥用食品添加剂和非法添加非食品原料等危害食品安全犯罪中涉及到的滥用食品添加剂如何定罪处罚,食品生 产中添加的不合格食品添加剂,掺进的药品、使用的新资源食品,被当作 食品原料的已腐烂变质或者被污染的食品等物质能否认定为“有毒有 害的非食品原料”等问题 进行分析并提出观点。 
【关键词】危害食品安全犯罪 滥用食品添加剂 有毒有 害的非食品原料 
为充分 运用法律武器严惩危害食品安全犯罪,全国人大常委会于2011年2月25日颁布《中华人 民共和国刑法修正案(八)》(以下简称《刑法修正案(八)》),对《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)中有关 食品安全犯罪的第143条和第144条进行了修改,将《刑法》第143条中“食品卫生标准”修改为“食品安全标准”,简化了罚金标准,取消了单处罚金,把第144条适用 第二档刑的条件修改为“对人体 健康造成严重危害或者有其他严重情节的”,简化了罚金标准,取消了单处拘役。2013年5月,最高人民法院、最高人 民检察院联合发布了《关于办 理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)。修正案 的颁布和司法解释的出台解决了实践中的一些难题,为打击 食品安全犯罪提供了法制保障。当前,危害食 品安全的犯罪仍然十分猖獗。国务院 食品安全委员会办公室主任张勇在接受媒体采访中指出,食品安 全目前最突出的问题是非法添加非食用物质和滥用食品添加剂。三聚氰胺、瘦肉精、染色馒 头等都是典型的非法添加案件。⑴运用刑 事手段打击非法添加和滥用添加剂的问题是近阶段的一个重点,有必要 对其中的相关问题进行研究。 
食品添 加剂是否属于食品在司法实践中一直存在争议。有观点认为,食品添加剂属于食品。⑵有的观 点则与之截然相反,认为食 品添加剂不属于食品。⑶该问题 的厘清涉及到生产、销售不 符合食品安全标准的添加剂是构成生产、销售不 符合安全标准的食品罪还是生产、销售伪劣产品罪。《解释》第10条规定,生产、销售不 符合食品安全标准的食品添加剂,构成犯罪的,依照《刑法》第140条的规定以生产、销售伪 劣产品罪定罪处罚。显然,《解释》认为食 品添加剂不属于食品。 
一、将食品 添加剂排斥在食品范畴之外的法律依据和理由 
(一)食品添 加剂不具有食品基本属性 
根据《食品安全法》关于“食品”的定义,食品包括三类:第一,供人食 用或者饮用的成品:第二,供人食 用或者饮用的食品原料,第三,按照传 统既是食品又是药品的物品。食品添 加剂并非食品成品已是共识,但是食 品添加剂是在食品生产中加人,与食品原料类似,因此,食品添 加剂是否属于食品原料成为判断其是否属于食品的关键。 
《食品安全法》第99条规定,食品添加剂,指为改 善食品品质和色、香、味以及为防腐、保鲜和 加工工艺的需要而加入食品中的人工合成或者天然物质。根据我 国法律和标准规定,我国食 品生产中使用的食品添加剂一般可分为单一品种食品添加剂和复配食品添加剂。GB2760—2011《食品安 全国家标准食品添加剂使用标准》按照功 能类别将单一品种食品添加剂分为酸度调节剂、抗结剂、消泡剂、抗氧化剂、漂白剂、膨松剂、胶基糖 果中基础剂物质、着色剂、护色剂、乳化剂、酶制剂、增味剂、面粉处理剂、被膜剂、水分保持剂、营养强化剂、防腐剂、稳定剂和凝固剂、甜味剂、增稠剂、食品用香料、食品工业用加工助剂、其他类等23类。单一品 种食品添加剂的原料绝大多数不是食品,生产工 艺一般有化学反应法(化学合 成法和化学分离法)、生物技术法(发酵法和酶法)、物理加工法(压榨法、提取法、蒸馏法等)三大类。如柠檬酸、β—胡萝卜素、阿斯巴甜、薄荷油,瓜尔胶等。复配食 品添加剂是指为了改善食品品质、便于食品加工,将两种 或两种以上单一品种的食品添加剂,添加或不添加辅料(食品原料),经物理 方法混匀而成的食品添加剂。如复配 冰淇淋乳化稳定剂,复配着色剂等。食品用 香精是一类特殊的复配食品添加剂,一般由 食品用香料和辅料组成,生产工 艺一般是物理混合、热反应。如柠檬味水溶性香精、牛肉味咸味香精等。无论是 食品成品还是食品原料,在正常情况下,可以直 接食用或者经过简单加工后可以食用。而单纯 的食品添加剂却不能独立作为食用的对象,不具备 食品原料可充饥、有营养的基本功效,而是人 为加入到食品中并且希望在食品或食品生产过程中发挥一定作用的物质。可见,食品添 加剂虽然直接或者间接地成为食品成分或者影响食品特征,但是其 并非食品中原有成分。因此,从食品添加剂的原料、作用和本质上看,食品添 加剂不同于食品,不属于食品原料,不属于 刑法意义上的食品。 
(二)食品添 加剂的法定性决定其不属于食品 
《食品安全法》第45条规定,国务院 卫生行政部门应当根据技术必要性和食品安全风险评估结果,及时对 食品添加剂的品种、使用范围、用量的标准进行修订。《食品添 加剂生产监督管理规定》规定,食品添 加剂应当经国务院卫生行政部门批准并以标准、公告等方式公布。可见,食品添 加剂是一个属于法律范畴的概念。即因各 个国家的不同规定,同一物 质在有的国家属于食品添加剂,在有的 国家则不属于食品添加剂。而食品则不同,只要供 人食用或饮用的经加工、半加工 或者未经加工的物质,除了只 作为药品使用的物质外,都属于食品。食品之所以成为食品,是以其 自然属性是否可供人食用或饮用来评判,并非根 据法律规定或者按照其是否列入食品目录来判断。因此,从这个角度而言,食品添 加剂不属于食品。 
(三)现行管 理制度将食品添加剂和食品(含食品原料)作为两 种不同的物质来调整 
在行政许可上,《食品安全法》第29条和第31条规定,国家对 食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品流通、餐饮服务,应当依 法取得食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可。县级以上质量监督、工商行政管理、食品药 品监督管理部门应当依照行政许可法的规定,审核申 请人提交的本法第27条第一 至第四项规定要求的相关资料……;对符合规定条件的,决定准予许可:对不符合规定条件的,决定不 予许可并书面说明理由。而关于 食品添加剂的行政许可,《食品安全法》第43条规定,国家对 食品添加剂的生产实行许可制度。申请食 品添加剂生产许可的条件、程序,按照国 家有关工业产品生产许可证管理的规定执行。在管理要求上,《食品安全法》也分开规定。如第36条规定,食品生 产者采购食品原料、食品添加剂、食品相关产品,应当查 验供货者的许可证和产品合格证明文件。第38条规定,食品、食品添 加剂和食品相关产品的生产者,应当依 照食品安全标准对所生产的食品、食品添 加剂和食品相关产品进行检验,检验合 格后方可出厂或者销售。 
二、与食用 添加剂相关的几个问题 
(一)滥用食品添加剂不属于掺入有毒有 害的非食品原料 
没有食 品添加剂就没有现代的食品加工业,但是有 的食品添加剂具有一定的毒性,不合理 使用可能在人体内产生积累,因此,食品添 加剂的使用受到严格限制。《食品安全法》第46条规定,食品生 产者应当依照食品安全标准关于食品添加剂的品种、使用范围,用量的 规定使用食品添加剂。鉴于食 品添加剂是经过风险评估证明安全可靠的,即使滥 用即超限量或者超范围使用,其危害 仍远远低于在食品生产中使用食品添加剂以外的化学物质或者其他可能危害人体健康的物质。也就是说,食品添加剂和有毒有 害的非食品原料是两个完全不同的概念。上海有 关法院在染色馒头案件中就持该观点进行判决。⑷因此,《解释》第8条规定,在食品加工、销售、运输、贮存等过程中,违反食品安全标准,超限量 或者超范围滥用食品添加剂,足以造 成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的,依照刑法第143条的规定以生产、销售不 符合安全标准的食品罪定罪处罚。在食用农产品种植,养殖、销售、运输、贮存等过程中,违反食品安全标准,超限量 或者超范围滥用添加剂、农药、兽药等,足以造 成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的,适用前 款的规定定罪处罚。 
(二)我国食 品添加剂的范围 
《食品安全法》第28条第1款第1项规定,禁止生 产用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品。《解释》第20条第1款第1项规定,法律、法规禁 止在食品 生产经营活动中添加、使用的 物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”。也就是说,除了食 品添加剂外的化学物质在食品 生产经营活动中添加或者使用将被认定为“有毒、有害的非食品原料”。此时,哪些物 质属于食品添加剂就显得格外重要了。目前,我国允 许使用的食品添加剂的品种主要规定在GB2760—2011《食品安 全国家标准食品添加剂使用标准》和GB1 4880—2012《食品安 全国家标准食品营养强化剂使用标准》中。当然,食品添 加剂目录也不是一成不变的,它将根据情况变化,在标准 规定的基础上通过国家卫生部门的公告来增减添加剂品种,变更添 加剂使用范围和用量。如2013年2月17日,卫生部就发布了2013年第2号公告,⑸批准叶绿素铜等2种食品添加剂新品种、N—对苯乙 腈基薄荷烷基甲酰胺等2种食品用香料新品种,批准维生素E等10种食品 添加剂扩大使用范围、用量,调整食 品营养强化剂维生素A在风味 发酵乳和再制干酪中的用量。因此,在司法实践中,不仅要关注GB2760—2011《食品安 全国家标准食品添加剂使用标准》和GB14880—2012《食品安 全国家标准食品营养强化剂使用标准》,还要注 意国务院卫生行政部门的有关公告。 
三、关于有毒有 害的非食品原料的法律认定 
(一)添加不 合格食品添加剂是否属于掺入“有毒、有害的非食品原料” 
根据《解释》规定,生产经 营食品中滥用食品添加剂,按照生产、销售不 符合安全标准的食品罪定罪处罚。该规定 的前提是所添加的食品添加剂是合格的。如果添 加的食品添加剂质量不合格,应该如何认定?笔者认为,认定一 物质为有毒有害非食品原料,必须把 握有毒有害和非食品原料这两个要件。如上文所述,食品添 加剂不是食品原料,因此,不合格 食品添加剂是否有毒有害成了认定其是否属于“有毒、有害的非食品原料”的关键。食品添 加剂作为工业晶,其质量 合格与否的判断标准为《中华人 民共和国产品质量法》第26条第2款。该款规定:“产品质 量应当符合下列要求:(一)不存在危及人身、财产安 全的不合理的危险,有保障 人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的,应当符合该标准,(二)具备产 品应当具备的使用性能,但是,对产品 存在使用性能的瑕疵作出说明的除外,(三)符合在 产品或者其包装上注明采用的产品标准,符合以产品说明、实物样 品等方式表明的质量状况。”该规定 要求合格产品不仅应当具备应有的使用性能,还应当 不存在危及人身、财产安 全的不合理危险。也就是说,添加剂 不合格有的是因为不具备应有的使用性能,不合格 的添加剂并非理所当然地就有毒有害。因此,对于食 品生产经营中添加不合格食品添加剂,应具体问题具体分析。不合格 添加剂有毒有害的,认定为“有毒、有害的非食品原料”,反之,则不能认定。认定中存在困难的,司法机关可以依据《解释》第21条的规定,根据检 验报告并结合专家意见等相关材料进行认定。 
(二)食品中 添加药品是否属于掺入“有毒、有害的非食品原料” 
《解释》基于当 前保健食品中非法添加禁用药物易发多发的特点,如在减 肥保健食品中添加副作用危害严重的“西布曲明”等药物成分,在男性 保健食品中添加“伟哥”等,明确规 定对此类行为应以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。⑹不论是 保健食品还是普通食品,《食品安全法》第50条规定,生产经 营的食品中不得添加药品,但是可 以添加按照传统既是食品又是中药材的物质。按照传 统既是食品又是中药材物质的目录由国务院卫生行政部门制定、公布。《解释》第20条规定,法律、法规禁 止在食品 生产经营活动中添加、使用的 物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”。由此可见,在食品 生产经营活动中添加、使用既 是食品又是中药材物质的目录外的药品,违背了《食品安全法》第50条的禁止性规定,应当将 所添加的药品认定为“有毒、有害的非食品原料”。 
(三)违规使 用的新资源食品能否认定为“有毒有 害的非食品原料” 
随着人类发展,将不断 有新资源成为食品或者食品原料。如在我 国无食用习惯的动物、植物和微生物:从动物、植物、微生物 中分离的在我国无食用习惯的食品原料,在食品 加工过程中使用的微生物新品种因采用新工艺生产导致原有成分或者结构发生改变的食品原料。这些新 资源是否产生任何急性,亚急性、慢性或 其他潜在性健康危害安全需要进行安全性评价。未经过安全性评估,不得利 用新的食品原料从事食品生产。通过安全性评估的,卫生部 对批准的新资源食品以名单形式公告。公告内 容一般包括名称(包括拉丁名)、种属、来源、生物学特征、采用工艺、主要成分、食用部位、使用量、使用范围、食用人群、食用量 和质量标准等内容。卫生部 还根据新资源食品使用情况,适时公 布新资源食品转为普通食品的名单。对于批 准的新资源食品,在其适 用范围中一般有以下表述方式:1.禁止型。如:御米油,是罂粟籽经清理、去壳,采用压榨等方法制油,并经脱水、脱色、脱臭、精滤等工艺精制而成。卫生部公告规定,其仅限用于食用油,不得再 生产加工其他食品、食品添加剂。2.不宜型。如人参(人工种植),是指5年及5年以下 人工种植的人参。卫生部公告规定,孕妇、哺乳期妇女及14周岁以 下儿童不宜食用,标签、说明书 中应当标注不适宜人群和食用限量。3.不包括型。如乳矿物盐,⑺是以乳清为原料,经去除蛋白质、乳糖等成分而制成。卫生部公告规定,其使用 范围不包括婴幼儿食品。这里的 不包括主要是因为该物质对婴幼儿是否安全目前无法评估,出于保 护婴幼儿的目的,将婴幼 儿不包括在可使用范围内。4.符合标准型。如花生四烯酸油脂,是以高 山被孢霉为菌种,经发酵 培养制得菌丝体,菌丝体经过滤、压榨、干燥、萃取及 精制后得到花生四烯酸油脂。卫生部公告规定,其在婴 幼儿食品中使用应符合相关标准的要求。 
《食品安全法》第85条对未 经过安全性评估,利用新 的食品原料从事食品生产的行为设定了法律责任。表面上看,《食品安全法》禁止将 未经评估的新的物质作为食品原料进行食品生产。违反该规定的,根据《解释》第20条规定,可将其视为法律、法规禁 止在食品 生产经营活动中添加、使用的物质,进而认定为“有毒、有害的非食品原料”。但是,这些新 物资基本上是来源于动植物或者微生物,在本质 上届于食品原料,不符合“非食品原料”的构成要求,“有毒有 害的非食品原料”无从谈起。至于通 过安全性评估的新资源食品,即使行 为人未按照卫生部公告的要求执行的,也因其 属于食品原料而不能将其认定为“有毒有 害的非食品原料”。对于行 为人违背规定生产经营未经卫生部批准的新资源食品,或者将 未经卫生部批准的新资源食品作为原料生产加工食品的,可根据生产、销售伪 劣产品罪或者生产、销售不 符合安全标准的食品罪的规定来认定。 
(四)已腐烂 变质或者被污染的食品是否属于“有毒、有害的非食品原料” 
将一物质认定为“有毒有 害的非食品原料”要具备两个条件,一是有毒有害,二是非食品原料。显然,已腐烂 变质或者被污染的原料有可能是有毒、有害的,但是其 本质上仍然是食品原料,不宜将其认定为“有毒有 害的非食品原料”。至于使 用已腐烂变质或者被污染的食品原料生产食品的,符合生产、销售不 符合安全标准的食品罪构成要件的,可依此罪定罪处罚。《解释》第1条第l项:“生产、销售不 符合食品安全标准的食品,含有严 重超出标准限量的致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物 质以及其他危害人体健康的物质的,应当认定为刑法第143条规定的‘足以造 成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”的规定,也进一步说明食品本身含有严 重超出标准限量的致病性微生物的,仍应认定为生产、销售不 符合安全标准的食品罪。也就是说,生产、销售有毒、有害食 品罪的犯罪对象是有毒有害食品,除此以外,其他不 符合食品安全标准的食品即使具有一定的毒害性也不属于该罪的对象范围。 
文章来自:中国食 品添加剂应用网

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